| 劳动争端用法说话———实案解读《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》
■双倍工资最多支付11个月
【案例】：小张去年12月1日入职芝罘区某公司，月薪1500元。公司一直未与订立书面劳动合同，今年8月31日，小张向公司提出辞职，并要求公司依据劳动合同法的规定，按照双倍支付工资。
【裁决】裁决用人单位向王某支付七个月的双倍工资。
【解读】：《劳动合同法》规定，如用人单位自用工之日起超过一个月且不满一年，未与劳动者订立书面劳动合同，则应向劳动者每月支付双倍的工资。
《劳动合同法实施条例》规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资起算时间为：《劳动合同法》实施之后，用工之日起满一个月之次日，截止时间为补签书面劳动合同的前一日。
自用工之日起满一年仍未签订劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日都应支付双倍工资，满一年的当日就变成了已经签订了无固定期限合同。这样，双倍工资最多可支付11个月。
■补偿工资标准为“全额工资”
【案例】某公司因客观情况发生重大变化，要与部分职工解除劳动合同，在办理过程中，李某因经济补偿金的计算基数问题与公司发生争议。公司月实发给李某的工资为1500元，李某的工资单上显示：上述1500元由以下几个部分构成：基本工资1100元、加班工资200元、岗位津贴200元，同时，在发放时还扣除了李某每月在公司吃饭费用100元。李某要求公司以1600元为基数支付经济补偿金，公司则只以基本工资1100元计发。
【裁决】本案中公司要求以李某的基本工资1100元作为计算经济补偿金是不符合法律规定的，李某每月实际发到手的工资为1500元，但这是公司扣减伙食费后的工资额，并非王某应得的工资，故应以1600元为计算经济补偿金的基数。
【解读】工资是一个总额的概念，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资及特殊情况下的工资。在计算经济补偿金时，应以劳动者的应发工资作为计算基数。
在实际操作当中，“基本工资”“实发工资”“应发工资”等几种“工资”概念的使用，使得一些用人单位在计算经济补偿金时，“工资”计算标准往往避高就低。
■试用期工资不低于80%
【案例】2008年6月中旬，烟台某公司汪女士称，公司规定：试用三个月，期满且合格者可以转正。转正后工资为1200元，试用期工资为正常工资的一半即600元。汪女士同意了。工作不久，她发现公司没有为其缴纳社会保险费，遂到劳动争议仲裁机构进行咨询，同时知道了最低工资的规定，烟台市2008年最低工资为760元，而其试用期工资才600元。
【解读】目前许多单位试用期内给的工资低，严重侵害了劳动者的合法权益。因此，《条例》对试用期的工资进行了详细规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80％或者不得低于劳动合同约定工资的80％，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。两个80%的规定有利于维护劳动者试用期的权益。
此外，为了防止用人单位滥用试用期，《劳动合同法》和《条例》对此都有明确的规定，劳动合同期限3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月；劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月；3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过6个月。
■社保金不能变现支付
【案例】2008年10月下旬，某公司职工王某因单位未缴纳社会保险向劳动仲裁申诉，要求用人单位将应由用人单位承担的社会保险费以现金的形式支付，王某称其老家在青岛，如果用人单位为其缴纳了社会保险费，其再将社会保险关系转移至青岛，手续太繁琐，因此要求单位将保险费直接支付给个人。
【裁决】仲裁裁决单位将王某入职起至2008年10月应当缴纳的养老保险补齐，交至养老保险事业处；对其要求将社会保险费变现并支付给个人的主张驳回。
【解读】社会保险是指国家通过立法强制实行的，由劳动者、企业(雇主)或社区、以及国家三方共同筹资，建立保险基金，对劳动者因年老、工伤、疾病、生育、残废、失业、死亡等原因丧失劳动能力或暂时失去工作时，给予劳动者本人或供养直系亲属物质帮助的一种社会保障制度。要求单位将养老保险变现，并直接支付给个人，这种做法不符合法律规定。如果单位将缴纳保险费用变现给个人，属于违法行为。
另外，实践中还有许多劳动者不愿意用人单位为其缴纳社会保险费，就与用人单位商量，双方签订了一个协议，约定劳动者自愿不缴纳社会保险费，用人单位不承担任何法律责任。其实，这种约定是无效的，因为社会保险费是法律规定，是强制性的，任何人不得以约定等形式放弃为劳动者缴纳社会保险费。
■劳动者不辞而别要担责任
【案例】李某等3人系烟台某单位职工，三人到该单位后，公司与三人签订了一年期限的劳动合同，之后，公司为三人安排了到济南进行了专业技术培训，每人支付了约3000元的培训费，工作不长时间，三人同时不辞而别，该公司到劳动争议仲裁办公室申诉，要求三人承担用人单位的培训费用及相关录用费用。
【裁决】经审理，本案中劳动者提前解除劳动合同违反法律规定的提前30日以书面形式通知用人单位的规定，造成用人单位的经济损失，应当予以赔偿招收录用费用和培训费用。
【解读】根据《劳动合同法》规定，劳动者有辞职权，但必须提前30日以书面形式通知用人单位，劳动者违反本法规定的条件，解除劳动合同给用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。应注意以下问题：一是必须提前30日以书面形式通知用人单位，否则则是违反法律规定。二是只需要通知用人单位即可，无须得到用人单位的同意。
■末位淘汰制辞退员工违法
【案例】王某，男，29岁，在一家公司做业务员，公司规定了考核体制，每月考核一次，绩效考核最后二名将会以不胜任工作的理由辞退，且不支付经济补偿。王某今年5月考核结果系全科室最后一名，于是公司遂向其送达了解除劳动合同通知书，且没有支付经济补偿金。王某无奈，到劳动仲裁申诉，要求用人单位撤销决定。
【裁决】经过审查，仲裁部门支持了王某的申诉要求。
【解读】用人单位以“末位淘汰制”直接解除劳动关系是不符合法律规定的。根据《劳动合同法实施条例》，劳动合同的终止条件仅限于《劳动合同法》第四十四条规定的六种情形：一、劳动合同期满的；二、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；三、劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；四、用人单位被依法宣告破产的；五、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；六、法律、行政法规规定的其他情形。
本案中，该公司实行的“末位淘汰制”是没有法律依据的。如果确实是劳动者不能胜任工作，用人单位可以对劳动者进行培训，或者调整劳动者的工作岗位，如果培训或调岗后，劳动者仍不能胜任工作的，公司可以解除劳动合同，但仍应支付经济补偿金。
如何确认“不胜任工作”：首先用人单位要有证据证明，劳动者存在不胜任工作的事实，其次用人单位必须经过一定的考核程序和确认程序，证明劳动者不胜任工作。
■跳槽人员年休假累计
【案例】小宋系一公司的职工。他到该企业刚刚10个月，2008年8月，小宋提出要求休年休假，公司答复：刚到公司工作才2个月，不符合条件。小宋提出其在到该公司之前已有十年工龄，可以休假。遂到劳动部门咨询，是否可以休年休假。
【裁决】《企业职工带薪年休假实施办法》（以下称《办法》）第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”尽管小宋刚从其他公司跳槽过来，但他也曾“连续工作12个月以上”，所以小宋在该公司也能享受年休假。
【解读】“连续工作12个月以上”可以享受年休假，并不限于是否在同一用人单位，而不同工作年限享受年休假的天数另有规定。《职工带薪年休假条例》规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”
■达到法定退休年龄 劳动合同即告终止
【案例】老王是某单位的职工，今年8月份他就达到了60周岁，就达到了退休年龄，但其与用人单位订立的劳动合同却到2008年12月31日才到期。他来咨询，问：他与用人单位的劳动合同应到何时终止？
【裁决】对于老王的问题，劳动部门答复：只要达到了法定退休年龄，劳动合同即行终止。
【解读】《劳动合同法》在划定劳动合同法定终止条件的时候，抛弃了《劳动法》到达退休年龄可以依法终止的提法，而是采取了新的表述“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇”。
这种新的表述实际上和我国社会保险制度的现实严重脱节，有些劳动者不愿意退休，于是不配合办理社保退休手续，以至于造成没有“享受基本养老保险待遇”的事实，这样用人单位就不能采取法定终止的办法。为此，《实施条例》对《劳动合同法》的表述进行了纠正，重新规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。《实施条例》属于国务院的行政法规，有权作出新的规定，应当说还是符合立法法的。
·YMG记者 夏丹 通讯员 桂芹 少君·
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